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“不合理低價游”法律責任承擔研究

時間:2019-08-02 來源:未知 作者:依依 本文字數:5369字

  摘要:“不合理低價游”一度引發旅游亂象, 國家旅游局曾對此作出重要提示, 隨即引發巨大爭議。要求游客對“不合理低價游”承擔法律責任, 本質上是要求游客有判斷“不合理低價”的義務。然而, 評判是否屬于“不合理低價”只是游客的權利, 并非游客的義務, 游客也沒有與旅行社簽訂虛假合同的主觀意圖。因此, 要求游客對“不合理低價游”承擔法律責任, 不符合基本的經濟規律, 也有悖基本的法理。對于游客, 法律和監管部門應以譴責和引導為主, 而要其承擔法律責任確實于法無據。

  關鍵詞:不合理低價游; 游客同罰; 法律責任承擔;

法學畢業論文

  “不合理低價游”一度引發旅游亂象, 嚴重擾亂市場競爭秩序, 破壞旅游市場環境。低價的背后是欺騙、強制消費、劣質服務等嚴重違約行為, 甚至是暴力沖突、侮辱謾罵等侵權行為。由于游客消費心理不成熟和消費行為不理性加之信息嚴重不對稱, 游客常常步入“低價”陷阱。國家旅游局曾作出一則題為“游客參與‘不合理低價游’也將受到處理”的提示:“游客不得與經營者簽訂虛假合同……游客與經營者簽訂虛假合同, 一方面需要承擔法律責任;另一方面, 一旦被查獲, 不僅不能獲得賠償, 還將受到處理。”隨即引發巨大爭議。要求游客對“不合理低價游”承擔法律責任, 是否符合基本的經濟規律, 是否有悖基本的法理, 有待商榷。

  1“不合理低價游”的界定

  1.1“不合理低價游”的定義

  2015年9月, 國家旅游局發布《關于打擊組織“不合理低價游”的意見》 (以下簡稱《意見》) , 明確了旅游業“不合理低價”的定義, 是指背離價值規律, 低于經營成本, 以不實價格招攬游客, 以不實宣傳誘導消費, 以不正當競爭擾亂市場。該《意見》還列舉認定5種“不合理低價”的行為, 一是旅行社的旅游產品價格低于當地旅游部門或旅游行業協會公布的誠信旅游指導價30%以上的;二是組團社將業務委托給地接社履行, 不向地接社支付費用或者支付的費用低于接待和服務成本的;三是地接社接待不支付接待和服務費用或者支付的費用低于接待和服務成本的旅游團隊的;四是旅行社安排導游領隊為團隊旅游提供服務, 要求導游領隊墊付或者向導游領隊收取費用的;五是法律、法規規定的旅行社損害旅游者合法權益的其他“不合理低價”行為。

  通過對“不合理低價”定義的理解, 可知“不合理低價游”是指旅游經營者利用游客貪圖便宜的消費心理, 先假借低于成本的價格爭奪客源, 搶占市場份額, 之后在旅游過程中層層轉嫁成本給游客來最終獲利的經營模式。

  1.2“不合理低價游”的定性

  從市場成長的大規律看, 低于成本的價格有兩種情況:一是經營者短期虧本貼錢, 為的是擠垮同行業的競爭者, 獲得市場的壟斷地位;二是短期也不想虧本貼錢, 低于成本只是幌子, 期望通過其他方式和手段獲得利益。這兩種情況都是違法的, 我國旅游市場發生的一些強制購物的惡性事件基本都是第二種情況, 與第一種情況相比, 第二種情況更為惡劣。因為第一種情況是通過給游客好處擠垮競爭對手, 而第二種情況則往往是赤裸裸地違約和侵害游客的合法權益[1]。

  第一, “不合理低價游”是不正當競爭行為。“不合理低價游”是旅行社為爭奪客源和市場份額, 以低于成本的方式來招攬游客, 從而排擠其他競爭對手, 給合法經營者經營帶來困難。根據《反不正當競爭法》第十一條的規定:經營者不得以排擠競爭對手為目的, 以低于成本的價格銷售商品。此行為已經構成不當低價銷售商品。此外不法旅行社為招攬游客, 在宣傳旅游產品時常常會進行不實宣傳, 采用含糊不清、語焉不詳等手段讓游客產生錯誤判斷。該行為屬于《反不正當競爭法》第九條規定的虛假宣傳行為。故“不合理低價游”中旅行社通過不正當競爭手段搶占市場客源, 嚴重擾亂旅游市場競爭秩序。

  第二, “不合理低價游”是嚴重違約行為。旅行社組織和安排旅游活動, 應當與游客簽訂旅游合同, 旅游合同一旦訂立對旅行社和游客都有法律約束力, 雙方應當嚴格遵守。但旅行社“不合理低價游”的經營模式是:通過低價來攬客, 搶占市場客源, 在旅游過程中再依靠更改路線、強制購物、降低食宿標準, 以次充好等多種途徑收回成本, 實現盈利。由此可知“不合理低價游”合同的背后是旅行社為游客設下的重重陷阱, 合同履行過程中, 旅行社和導游蓄意改變行程、通過誘騙、謾罵甚至暴力威脅等手段強制購物, 違背游客意愿, 侵犯游客合法權益, 是對旅游合同的欺詐違約行為, 有時甚至會發生侵權行為, 侵犯游客的人格權和人身權。

  2“不合理低價游”產生的原因

  第一, 旅行社設立門檻較低。《旅游法》第二十八條規定, 設立旅行社應當具備下列條件:有固定的經營場所;有必要的營業設施;有符合規定的注冊資本;有必要的經營管理人員和導游;法律、行政法規規定的其他條件。2017年剛剛修訂的《旅行社條例》第六條規定, 申請經營國內旅游業務和入境旅游業務的, 應當取得企業法人資格, 并且注冊資本不少于30萬元。由此可知, 法律對旅游服務行業進入門檻的設立條件較低, 對經營資金和人員都沒有設定較高硬性要求, 對民營企業和個體完全開放, 尤其是對旅游業經營者的要求屬于法律空白點, 使得旅行社規模大小不一, 旅游行業呈現“小、散、弱、差”等特點, 產品和服務質量都難以保障。

  第二, 旅游市場監管執法不力。旅游業是綜合性很強的服務行業, 其經營范圍和活動涉及旅游、工商、交通運輸、稅務、價格管理、文化、民航等十幾個部門, 各部門權責不明, 相互推諉, 不作為和慢作為現象嚴重, 各部門間缺乏綜合監管和聯合執法機制, 加之旅游活動常常是異地甚至多地服務、消費, 執法受地方保護主義阻擾嚴重, 種種原因使得相關法律、政策的落實不到位, 旅游市場違法行為查處不及時, 管治不到位, 為“不合理低價游”等不法經營活動保留了生存空間。

  第三, 導游體制安排不合理。《導游人員管理條例》第三條規定, 只要具備高中學歷, 參加導游人員資格考試合格的就可以取得導游人員資格證書。導游的進入門檻比較低, 沒有根據學歷高低而限定不同服務范圍, 也沒有導游資質等級考核等制度。另外, 目前導游薪酬體制落實不到位, 各種社會保險和福利待遇無法保障, 面對這樣的行業現狀, 催生了導游收受回扣的不法行為, 利用游客對自己的信任和依賴, 欺騙或強制游客消費來保障自己的收入。

  第四, 旅游行業信息嚴重不對稱。旅游行業的利益鏈條非常龐大復雜, 涉及交通、食宿、景點、商場等多環節, 牽涉異地甚至多地的服務和消費。同時旅行社為吸引游客, 在對旅游產品進行宣傳時往往采取夸大優勢、模糊細節等手段。國家旅游局及其他相關部門雖然發布旅游指導價、旅行社經營資質、旅游風險提示等信息供游客參考, 但由于相關信息不全面, 更新不及時, 使得參考價值不大, 無法滿足游客對信息全面、精確的要求。因此, 在信息嚴重不對稱的情況下, 游客對旅游市場沒有辨別的能力和途徑, 只能通過價格來作出選擇, 這樣的后果就是游客很容易掉入旅行社設計的旅游陷阱里。

  3 游客擔責“不合理低價游”于法無據

  第一, 游客沒有違法的主觀意圖。

  根據國家旅游局的提示, 游客參與不合理低價游受處理的前提是游客與經營者簽訂“不合理低價游”的虛假合同, 即游客不得在明知是“低價游”的情況下, 協助經營者簽訂與“低價游”情況不符的虛假合同, 幫助經營者規避行政主管部門的執法檢查。如果游客是在不知情的情況下與旅行社訂立的“不合理低價游”合同, 則不屬于國家旅游局提示第二條中的虛假合同, 是旅行社單方的合同欺詐行為。

  盡管國家旅游局發布的《關于打擊組織“不合理低價游”的意見》中列舉了5種“不合理低價”的行為, 但游客除了第一項可以明確查詢外, 其他4項根本無法知曉。而且僅就第一項而言, 旅游部門或旅游行業協會公布的誠信旅游指導價也只涉及部分熱門旅游產品和部分線路, 無法覆蓋所有旅游產品, 甚至無法包括一條旅游路線的全部行程, 而這些都會影響游客對旅游成本的認定和判斷。更何況, 由于每個旅行社的成本不同, 即使是旅游行業業內的專家, 也只有判斷一般旅行社成本 (或者社會平均成本) 的能力。要求游客判斷旅行社的成本和旅游項目的內在品質, 這對游客而言, 是不可承受之重。

  從經濟學角度看, 在旅游合同中, 游客作為付款方希望降低價格是很正常的經濟現象。而賣方低價銷售產品, 不止在旅游行業存在, 在其他行業甚至日常生活中譬如超市、商場等不乏以低價促銷的現象比比皆是。經營者出于各種原因和考量, 可能限期限量地低價銷售產品, 而作為消費者根本無法辨別經營者所稱理由是否屬實或適當。因此, 在正常的交易中, 游客只管劃價即可, 成本只是旅行社需要考慮的問題。

  第二, 游客對于“不合理低價”沒有判斷的義務。

  《反不正當競爭法》第11條規定:“經營者不得以排擠對手為目的, 以低于成本的價格銷售商品。”可知, 正常的交易價格是不能低于成本的, 所有低于成本的價格銷售商品和提供服務都是違法的, 因此消費者有權利評判成本。由于“不合理低價”是一種不正當競爭行為, 按照《反不正當競爭法》的規定, 不合理低價應該是指低于成本。要求游客對“不合理低價游”承擔責任, 本質上是要求游客有判斷“不合理低價”的義務。然而, 評判成本只是游客的權利, 并非游客的義務。

  評判成本不可能成為游客的義務, 因為《反不正當競爭法》的理論認為, 游客一般不了解旅行社的成本價格[2]。評判成本的目的是為了避免影響商品和服務質量和不能誠信履約。事實上, 商品或者服務的成本判斷是非常困難的, 因此, 任何國家的《反不正當競爭法》都不對低于成本交易中的消費者一方進行處罰, 只是處罰經營者, 我國《反不正當競爭法》也是如此。這意味著游客在與旅行社簽訂旅游合同的過程中, 沒有評判成本的義務, 如果游客有此義務, 則游客也是這種不正當競爭的行為人, 也應當承擔法律責任。

  對于低于成本的交易, 游客沒有過錯、不是經營者的共謀, 也不應該對低于成本的不正當競爭行為負責。

  第三, 不能剝奪游客獲得賠償的權利。

  游客與旅行社是平等的民事主體, 雙方之間的“不合理低價游”合同是民事法律關系。游客與旅行社在旅游過程中產生的糾紛, 應當以《民法通則》《合同法》的相關規定為依據。所以, 當游客在旅行過程中的合法權益受到侵害時, 是否能夠得到賠償, 需有司法機關作出認定后才能確定。一方面, 旅游合同往往是旅行社通過欺詐手段誘騙游客簽訂的, 屬于可撤銷的合同。另一方面, 退一步講如果旅行社與游客簽訂的合同屬于旅游局所稱的虛假合同, 那么該合同就符合《合同法》第五十二條第 (二) 項的規定, 即惡意串通, 損害國家、集體或第三人利益, 屬于無效合同。依據《合同法》第五十八條的規定“合同無效或者被撤銷后, 因該合同取得的財產, 應當予以返還;不能返還或者沒有必要返還的, 應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失, 雙方都有過錯的, 應當各自承擔相應的責任。”很明顯, “不合理低價游”過程中產生的合同糾紛, 旅行社是過錯方, 國家旅游局直接下定論稱游客不能獲得賠償是沒有法律依據的。

  第四, 游客承擔行政處罰缺乏法律法規支持

  根據國家旅游局的提示, “還將受到處理”即受到行政處罰。我國《行政處罰法》第二章對行政處罰的種類和設置權限都作了明確規定, 行政處罰種類包括警告、罰款、沒收違法所得和非法財物、責令停產停業、暫扣或者吊銷許可證和執照、行政拘留及其他。依據《行政處罰法》第十二條有關行政處罰設置權限的規定可知, 國家旅游局制定的部門規章可以在法律、行政法規規定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內作出具體規定。尚未制定法律、行政法規的, 國家旅游局作出的部門規章可以對違反行政管理秩序的行為設定警告或者一定數量罰款的行政處罰, 但罰款的限額由國務院規定。《反不正當競爭法》《消費者權益保護法》《旅游法》等法律均沒有規定游客應當對“不合理低價游”承擔責任, 國家旅游局無法單方面對游客作出行政處罰, 因此國家旅游局對游客的處罰也缺乏法律支持。

  如果國家旅游局最終還是制定和發布了游客參與不合理低價游的處理辦法, 該處理辦法也是缺乏法律權威和法律認同的, 因不具有操作性而極有可能會被束之高閣, 或因現實執法不當給游客造成第二次傷害。

  4 對于“不合理低價游”的處理

  如果游客與旅行社簽訂的“不合理低價游”合同能夠順利履行, 旅行社的服務質量能夠得到保障, 游客實際上是“不合理低價游”合同的獲益人, 評判旅行社的報價成本是其權利而非義務, 因此, 一般不會追究旅行社低于成本報價的責任。事實上, 《反不正當競爭法》是不考慮低于成本報價合同不能履行的情況的。但是, 旅行社低于成本報價既然是一種違法行為, 應當由誰對其進行追究呢?筆者認為, 應當由以下兩個主體對低于成本報價的旅行社進行追究[3]:

  第一, 同行業的其他正常經營的旅行社。《反不正當競爭法》的理論認為, 低于成本報價的“實質是經濟實力雄厚的經營者為了霸占市場, 濫用競爭優勢, 故意暫時將某類商品的價格壓低到成本以下拋售, 以此手段搞垮競爭對手”[4]。因此, 這種行為的受害者首先是其他正常經營的旅行社。國家旅游局應當鼓勵其他正常經營的旅行社進行維權。雖然旅游的監督機關有權主動對“不合理低價游”這種違法行為進行查處。但如果這種查處是基于同行旅行社的投訴, 可以由這些同行旅行社提供低于成本的依據, 顯然能夠讓這種查處更容易落到實處[5]。

  第二, 旅游監督機構。“不合理低價游”是一種違法行為, 對這類違法行為, 監督機構應當加大對違約行為的打擊力度。這實際是社會誠信建設的一個領域, 需要其他部門的配合, 如仲裁或者法院系統, 在爭端裁決中應當追究違約行為的責任[6]。

  參考文獻
  [1] 何紅鋒.游客擔責“不合理低價游”為什么錯了[N].法治周末, 2015-10-29 (02) .
  [2] 邵建東.競爭法教材[M].北京:知識產權出版社, 2005:151.
  [3]何紅鋒.低于成本報價的處理研究[J].中國政府采購, 2007 (11) :36.

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